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第八章 薪酬管理有關(guān)法律法規(guī) 

第三節(jié) 上市公司股權(quán)激勵有關(guān)法律法規(guī)

      在我國國有企業(yè)改革以及上市公司治理實踐中，股權(quán)激勵等長期激勵方式已經(jīng)被普遍采用。國資委和財政部聯(lián)合頒布的《國有控股上市公司（境內(nèi)）實施股權(quán)激勵試行辦法 》和證監(jiān)會關(guān)于《上市公司股權(quán)激勵規(guī)范意見（試行）》以及證監(jiān)會監(jiān)管部發(fā)布《股權(quán)激勵有關(guān)事項備忘錄1/2/3號》等幾個文件，是指導(dǎo)國有企業(yè)和上市公司實行股權(quán)激勵的指導(dǎo)性文件。除上述幾個文件外，《公司法》、會計準則以及稅收法規(guī)等都對股權(quán)激勵有關(guān)方面做出了相應(yīng)規(guī)定。

1. 《國有控股上市公司（境內(nèi)）實施股權(quán)激勵試行辦法 》有關(guān)規(guī)定

（1）公司治理
公司治理結(jié)構(gòu)規(guī)范，股東會、董事會、經(jīng)理層組織健全，職責明確。外部董事（含獨立董事）占董事會成員半數(shù)以上。
薪酬委員會由外部董事構(gòu)成，且薪酬委員會制度健全，議事規(guī)則完善，運行規(guī)范。
（2）計劃有效期
股權(quán)激勵計劃的有效期自股東大會通過之日起計算，一般不超過10年。
（3）標的股票來源
可通過向激勵對象發(fā)行股份、回購本公司股份及法律、行政法規(guī)允許的其他方式確定，不得由單一國家股股東支付或擅自無償量化國有股權(quán)。
（4）激勵對象
原則上限于上市公司董事、高管以及對上市公司整體業(yè)績和持續(xù)發(fā)展有直接影響的核心技術(shù)人員和管理骨干；監(jiān)事、獨立董事以及外部董事，暫不納入股權(quán)激勵計劃；
任何持有上市公司5%以上有表決權(quán)的股份的人員，未經(jīng)股東大會批準，不得參加股權(quán)激勵計劃；
上市公司母公司（控股公司）的負責人在上市公司擔任職務(wù)的，只能參與一家上市公司的股權(quán)激勵計劃。
（5）激勵數(shù)量及頻率
全部有效的股權(quán)激勵計劃所涉及的標的股票總數(shù)累計不得超過公司股本總額的10% ；
首次實施股權(quán)激勵計劃授予的股權(quán)數(shù)量原則上應(yīng)控制在上市公司股本總額的1%以內(nèi)；
每期股權(quán)授予方案的間隔期應(yīng)在一個完整的會計年度以上。
（6）個人激勵數(shù)量及水平
任何一名激勵對象通過全部有效的股權(quán)激勵計劃獲授的本公司股權(quán)，累計不得超過公司股本總額的1%，經(jīng)股東大會特別決議批準的除外。
在股權(quán)激勵計劃有效期內(nèi)，高級管理人員個人股權(quán)激勵預(yù)期收益水平，應(yīng)控制在其薪酬總水平（含預(yù)期的期權(quán)或股權(quán)收益）的30%以內(nèi)。
（7）績效考核及行權(quán)條件
實施股權(quán)激勵計劃應(yīng)當以績效考核指標完成情況為條件，建立健全績效考核體系和考核辦法。績效考核目標應(yīng)由股東大會確定。
按照上市公司股權(quán)激勵管理辦法和績效考核評價辦法確定對激勵對象股權(quán)的授予、行權(quán)或解鎖。
對已經(jīng)授予的股票期權(quán)，在行權(quán)時可根據(jù)年度績效考核情況進行動態(tài)調(diào)整。
對已經(jīng)授予的限制性股票，在解鎖時可根據(jù)年度績效考核情況確定可解鎖的股票數(shù)量，在設(shè)定的解鎖期內(nèi)未能解鎖，上市公司應(yīng)收回或以激勵對象購買時的價格回購已授予的限制性股票。
（8）行權(quán)價格
不低于公司標的股票在股權(quán)激勵計劃草案摘要公布前一個交易日的收盤價和前30個交易日內(nèi)的平均收盤價的較高者；IPO（首次公開發(fā)行股票）時的授予價格按IPO后滿30個交易日以后，依據(jù)上述原則規(guī)定的市場價格確定。
（9）行權(quán)/生效安排
每期授予的股票期權(quán)，行權(quán)限制期原則上不少于2年；行權(quán)有效期不低于3年，在有效期內(nèi)原則上采取勻速分批行權(quán)。
每期授予的限制性股票，其禁售期不得低于2年。禁售期滿，根據(jù)股權(quán)激勵計劃和業(yè)績目標完成情況確定激勵對象可解鎖（轉(zhuǎn)讓、出售）的股票數(shù)量。解鎖期不得低于3年，解鎖期內(nèi)原則上采取勻速解鎖辦法。
授予激勵對象業(yè)績股票的，其業(yè)績目標考核周期不得低于3年。激勵對象轉(zhuǎn)讓、出售所獲的業(yè)績股票的時間不得低于2年，并應(yīng)采取勻速轉(zhuǎn)讓的辦法。
授予董事、高管的股權(quán)，應(yīng)根據(jù)任期考核或經(jīng)濟責任審計結(jié)果行權(quán)。授予的股票期權(quán)，應(yīng)有不低于授予總量的20%留至任職（或任期）考核合格后行權(quán)。
授予的股票增值權(quán)，其行權(quán)所獲得的現(xiàn)金收益需進入上市公司為激勵對象開設(shè)的賬戶，賬戶中的現(xiàn)金收益應(yīng)有不低于20%的部分留至任職（或任期）考核合格后提取。
授予的限制性股票，應(yīng)將不低于20%的部分鎖定任職（或任期）期滿后兌現(xiàn)。
（10）估值
單位期權(quán)價值參照國際通行的期權(quán)定價模型測算；單位限制性股票的價值為其授予價格扣除激勵對象的購買價格。
（11）資金來源
公司不得對激勵對象行權(quán)提供任何財務(wù)資助，包括擔保。

2. 《上市公司股權(quán)激勵規(guī)范意見（試行）》有關(guān)規(guī)定

（1）激勵對象
必須為公司員工，包括上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員、核心技術(shù)（業(yè)務(wù)）人員，以及公司認為應(yīng)當激勵的其他員工，但不包括獨立董事。
（2）股票來源
公開發(fā)行新股時預(yù)留股份、向激勵對象發(fā)行股份、回購本公司股份、法律、行政法規(guī)允許的其他方式。
（3）授予數(shù)量及頻率
全部有效的股權(quán)激勵計劃所涉及的標的股票總數(shù)累計不得超過公司同種類股票總額的10%。
（4）個人授予數(shù)量限制
非經(jīng)股東大會特別決議批準，任何一名激勵對象通過全部有效的股權(quán)激勵計劃獲授的本公司股票累計不得超過公司股本總額的1%。
（5）行權(quán)價格
期權(quán)的行權(quán)價格不應(yīng)低于股權(quán)激勵計劃草案摘要公布前一個交易日的公司標的股票收盤價和前30個交易日內(nèi)的公司標的股票平均收盤價的較高者。
（6）行權(quán)/生效安排
上市公司對員工實施股票股權(quán)激勵計劃（如限制性股票、業(yè)績股票等）的，應(yīng)當在股權(quán)激勵計劃中規(guī)定員工獲授股票的條件和禁售期；
股票期權(quán)授權(quán)日與首次可以行權(quán)日之間間隔不少于1年；有效期從授權(quán)日計算不得超過10 年。在期權(quán)有效期內(nèi)，上市公司應(yīng)當規(guī)定激勵對象分期行權(quán)。
（7）績效條件
激勵對象為董事、監(jiān)事、高級管理人員的，上市公司應(yīng)當建立績效考核體系和考核辦法，以績效考核指標為實施股權(quán)激勵計劃的條件。
（8）資金來源
上市公司不得為激勵對象依股權(quán)激勵計劃獲取有關(guān)權(quán)益提供貸款以及其他任何形式的財務(wù)資助，包括為其貸款提供擔保。

3. 《股權(quán)激勵有關(guān)事項備忘錄1/2/3號》有關(guān)規(guī)定

（1）股票來源
股東不得直接向激勵對象贈予（或轉(zhuǎn)讓）股份。股東擬提供股份的，應(yīng)當先將股份贈予（或轉(zhuǎn)讓）上市公司，并視為上市公司以零價格（或特定價格）向這部分股東定向回購股份。上市公司必須在1年內(nèi)將回購股份授予激勵對象。
（2）激勵對象
持股5%以上的主要股東或?qū)嶋H控制人原則上不得成為激勵對象，除非經(jīng)股東大會表決通過，其配偶或直系親屬若符合激勵對象條件，可以成為激勵對象。
激勵對象不能同時參加兩個或兩個以上上市公司的股權(quán)激勵計劃。
激勵對象為董事、高管人員的，須披露其姓名、職務(wù)、獲授數(shù)量。除董事、高管人員外的其他激勵對象，須通過證券交易所網(wǎng)站披露其姓名、職務(wù)。
董事、高級管理人員、核心技術(shù)（業(yè)務(wù)）人員以外人員成為激勵對象的，上市公司應(yīng)說明其作為激勵對象的合理性。
（3）授予/行權(quán)價格
發(fā)行價格不低于定價基準日前20個交易日公司股票均價的50％。
（4）績效條件
公司設(shè)定的行權(quán)指標須考慮公司的業(yè)績情況，原則上實行股權(quán)激勵后的業(yè)績指標不低于歷史水平。鼓勵公司同時采用市值指標與行業(yè)比較指標。
績效考核指標應(yīng)包含財務(wù)指標和非財務(wù)指標。
上市公司股權(quán)激勵計劃應(yīng)明確，股票期權(quán)等待期或限制性股票鎖定期內(nèi)，各年度歸屬于上市公司股東的凈利潤及歸屬于上市公司股東的扣除非經(jīng)常性損益的凈利潤均不得低于授予日前最近3個會計年度的平均水平且不得為負。
（5）股權(quán)激勵與重大事件間隔期問題
上市公司發(fā)生《上市公司信息披露管理辦法》第三十條規(guī)定的重大事件，應(yīng)當履行信息披露義務(wù)，在履行信息披露義務(wù)期間及履行信息披露義務(wù)完畢后30日內(nèi)，不得推出股權(quán)激勵計劃草案。
上市公司提出增發(fā)新股、資產(chǎn)注入、發(fā)行可轉(zhuǎn)債等重大事項動議至上述事項實施完畢后30日內(nèi)，上市公司不得提出股權(quán)激勵計劃草案。
公司披露股權(quán)激勵計劃草案至股權(quán)激勵計劃經(jīng)股東大會審議通過后30日內(nèi)，上市公司不得進行增發(fā)新股、資產(chǎn)注入、發(fā)行可轉(zhuǎn)債等重大事項。
（6）會計處理
上市公司應(yīng)在股權(quán)激勵計劃中明確說明股權(quán)激勵會計處理方法，測算并列明實施股權(quán)激勵計劃對各期業(yè)績的影響。

4. 其他方面有關(guān)法律規(guī)定

（1）股權(quán)激勵有關(guān)會計準則
根據(jù)《企業(yè)會計準則第11號——股份支付》，股份支付分為以權(quán)益結(jié)算和以現(xiàn)金結(jié)算的股份支付。
1）以權(quán)益結(jié)算的股份支付
授予后可立即行權(quán)的，應(yīng)當在授予日按照權(quán)益工具的公允價值計入相關(guān)成本或費用，相應(yīng)增加資本公積。
完成等待期內(nèi)的服務(wù)或達到規(guī)定業(yè)績條件才可行權(quán)的，在等待期內(nèi)的每個資產(chǎn)負債表日，應(yīng)當以對可行權(quán)權(quán)益工具數(shù)量的最佳估計為基礎(chǔ)，按照權(quán)益工具授予日的公允價值，將當期取得的服務(wù)計入相關(guān)成本或費用和資本公積，并在可行權(quán)日調(diào)整至實際可行權(quán)的權(quán)益工具數(shù)量。
如果權(quán)益工具數(shù)量估計發(fā)生變化，應(yīng)調(diào)整至實際可行權(quán)的權(quán)益工具數(shù)量。
在可行權(quán)日之后，企業(yè)對已經(jīng)確認的成本不再作調(diào)整。
在行權(quán)日，企業(yè)根據(jù)實際行權(quán)的權(quán)益工具數(shù)量，計算確定應(yīng)轉(zhuǎn)入實收資本或股本的金額，將其轉(zhuǎn)入實收資本或股本。
2）以現(xiàn)金結(jié)算的股份支付
授予后可立即行權(quán)的，應(yīng)當在授予日以企業(yè)承擔的負債的公允價值計入相關(guān)成本或費用，相應(yīng)增加負債。
完成等待期內(nèi)的服務(wù)或達到規(guī)定業(yè)績條件以后才可行權(quán)的，在等待期內(nèi)的每個資產(chǎn)負債表日，應(yīng)當以對可行權(quán)情況的最佳估計為基礎(chǔ)，按照企業(yè)承擔負債的公允價值金額，將當期取得的服務(wù)計入成本或費用和相應(yīng)的負債，在可行權(quán)日調(diào)整至實際可行權(quán)水平。
企業(yè)應(yīng)當在相關(guān)負債結(jié)算前的每個資產(chǎn)負債表日以及結(jié)算日，對負債的公允價值重新計算，其變動計入當期損益。

（2）股權(quán)激勵有關(guān)稅收法規(guī) 
有關(guān)股權(quán)激勵稅收問題的規(guī)章主要有兩個：國家稅務(wù)總局1998年1月20日發(fā)布的《關(guān)于個人認購股票等有價證券而從雇主取得折扣或補貼收入有關(guān)征收個人所得稅問題的通知》，以及財政部、國家稅務(wù)總局2005年3月28日發(fā)布并于7月1日起實施的《關(guān)于個人股票期權(quán)所得征收個人所得稅問題的通知》。
1）《關(guān)于個人認購股票等有價證券而從雇主取得折扣或補貼收入有關(guān)征收個人所得稅問題的通知》
國家稅務(wù)總局1998年1月20日發(fā)布，規(guī)定在中國負有納稅義務(wù)的個人(包括在中國境內(nèi)有住所和無住所個人)認購股票等有價證券，因其受雇期間的表現(xiàn)或業(yè)績，從其雇主以不同形式取得的折扣或補貼(指雇員實際支付的股票等有價證券的認購價格低于當期發(fā)行價格或市場價格的數(shù)額)，屬于該個人因受雇而取得的工資、薪金所得，應(yīng)在雇員實際認購股票等有價證券時，按照《中華人民共和國個人所得稅法》(以下稱稅法)及其實施條例和其他有關(guān)規(guī)定計算繳納個人所得稅。
2）《關(guān)于個人股票期權(quán)所得征收個人所得稅問題的通知》
2005年7月1日起實施，對股票期權(quán)所得的具體征稅規(guī)則做了明確規(guī)定。
員工接受實施股票期權(quán)計劃企業(yè)授予的股票期權(quán)時，除另有規(guī)定外，一般不作為應(yīng)稅所得征稅。
員工行權(quán)時，其從企業(yè)取得股票的實際購買價（施權(quán)價）低于購買日公平市場價（指該股票當日的收盤價，下同）的差額，按“工資、薪金所得”適用的規(guī)定計算繳納個人所得稅。
員工行權(quán)日所在期間的工資薪金所得，應(yīng)按下列公式計算工資薪金應(yīng)納稅所得額：股票期權(quán)形式的工資薪金應(yīng)納稅所得額＝（行權(quán)股票的每股市場價-員工取得該股票期權(quán)支付的每股施權(quán)價）×股票數(shù)量。
員工因參加股票期權(quán)計劃而從中國境內(nèi)取得的工資薪金所得可區(qū)別于所在月份的其他工資薪金所得，單獨按下列公式計算當月應(yīng)納稅款：應(yīng)納稅額=(股票期權(quán)形式的工資薪金應(yīng)納稅所得額／規(guī)定月份數(shù)×適用稅率-速算扣除數(shù))×規(guī)定月份數(shù)。上款公式中的規(guī)定月份數(shù)，是指員工取得來源于中國境內(nèi)的股票期權(quán)形式工資薪金所得的境內(nèi)工作期間月份數(shù)，長于12個月的，按12個月計算。
員工將行權(quán)后的股票再轉(zhuǎn)讓時獲得的高于購買日公平市場價的差額，是因個人在證券二級市場上轉(zhuǎn)讓股票等有價證券而獲得的所得，應(yīng)按照“財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得”適用的征免規(guī)定計算繳納個人所得稅，但是個人將行權(quán)后的境內(nèi)上市公司股票再行轉(zhuǎn)讓而取得的所得，暫不征收個人所得稅；個人轉(zhuǎn)讓境外上市公司的股票而取得的所得，應(yīng)按稅法的規(guī)定計算應(yīng)納稅所得額和應(yīng)納稅額，依法繳納稅款。
員工因擁有股權(quán)而參與企業(yè)稅后利潤分配取得的所得，應(yīng)按照“利息、股息、紅利所得”適用的規(guī)定，計算繳納個人所得稅。

（3）《公司法》有關(guān)規(guī)定
《公司法》第一百四十三條規(guī)定：公司可以收購本公司股份用于獎勵給本公司職工，但需經(jīng)股東大會決議通過。同時收購的本公司股份，不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之五；用于收購的資金應(yīng)當從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應(yīng)當在一年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。

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